《商標(biāo)法》第五十九條第三款的規(guī)定，立法目的在于保護(hù)因使用而形成的在先權(quán)益，“附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)”是為了防止產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)。小編認(rèn)為在商標(biāo)侵權(quán)中使用在先使用抗辯權(quán)需具備以下三個(gè)要素：
一、商標(biāo)申請(qǐng)日前已實(shí)際使用
該要素需結(jié)合時(shí)間方面進(jìn)行比對(duì)，要求被控侵權(quán)方實(shí)際使用的時(shí)間點(diǎn)在涉案商標(biāo)申請(qǐng)日之前，而非商標(biāo)公告日或授權(quán)日。
二、繼續(xù)不間斷使用
要求被控方連續(xù)不間斷的持續(xù)使用，如果兩年前使用了一段時(shí)間，兩年后又重新使用則存在間斷的問(wèn)題，有可能達(dá)不到在先使用的要求(若兩年后重新使用時(shí)仍在商標(biāo)申請(qǐng)日前則另當(dāng)別論)。
三、具有一定影響力
是一種基于持續(xù)使用行為而產(chǎn)生的法律效果，是指已經(jīng)使用了一定的時(shí)間、因一定的銷(xiāo)售量、廣告宣傳等而在一定范圍的相關(guān)公眾中具有知名度：
1、使用了一定的時(shí)間，只有在一段時(shí)間范圍內(nèi)持續(xù)使用方產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果，偶爾一次或幾次的使用尚無(wú)法達(dá)到該效果；
2、具有一定的知名度，在商標(biāo)申請(qǐng)日之前的經(jīng)銷(xiāo)合同及發(fā)票、審計(jì)報(bào)告等能反應(yīng)經(jīng)銷(xiāo)區(qū)域、產(chǎn)量、銷(xiāo)售量或銷(xiāo)售收入的相關(guān)證據(jù)材料；說(shuō)明其產(chǎn)量、銷(xiāo)售額、市場(chǎng)占有率等主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)在同行業(yè)中位居前列，具有較廣泛的銷(xiāo)售區(qū)域；
3、廣告宣傳及推廣方面：包括各種報(bào)紙、廣播/電視臺(tái)等媒體、各種宣傳冊(cè)、雜志等出版物。
綜上，商標(biāo)侵權(quán)在先使用抗辯要求在商標(biāo)申請(qǐng)日之前，被控方因有著一定的連續(xù)不間斷的使用時(shí)間及較高的使用頻率而具有較強(qiáng)的識(shí)別力，在相關(guān)行業(yè)中已經(jīng)與被控方形成密不可分的聯(lián)系，擁有一定的市場(chǎng)規(guī)模、獲得了一定榮譽(yù)、產(chǎn)生了一定的商譽(yù)和價(jià)值，在行業(yè)及相關(guān)公眾中具有一定的影響力，其形成的在先權(quán)益方能受法律保護(hù)。
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